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最新消息(轉載於香港特別行政區政府電訊管理局網站)
常 見 問 題 3
 

條 例 下 與 發 送 人 有 關 的 進 一 步 資 料

本 常 見 問 題 , 以 及 《 非 應 邀 電 子 訊 息 條 例 》 相 關 規 定 的 摘 要 、 說 明 和 意 見 只 供 一 般 參 考 之 用 。 請 參 考 《 非 應 邀 電 子 訊 息 條 例 》 條 文 下 詳 盡 及 確 定 的 法 律 聲 明 。

 

1. 不 同 業 務 關 係 的 責 任
問 1.1 如 電 話 促 銷 商 向 清 單 供 應 商 租 用 / 取 得 發 送 清 單 , 產 生 發 送 清 單 的 方 法 卻 違 反 條 例 , 應 由 促 銷 商 還 是 清 單 供 應 商 負 上 法 律 責 任 ? 如 清 單 供 應 商 已 結 束 業 務 , 電 訊 局 會 如 何 處 理 此 個 案 ?
問 1.2 如 租 用 發 送 清 單 , 而 收 訊 人 提 出 取 消 接 收 要 求 , 應 由 租 用 清 單 的 電 話 促 銷 商 還 是 清 單 供 應 商 負 責 處 理 取 消 接 收 要 求 ?
問 1.3 如 某 機 構 的 僱 員 發 送 商 業 電 子 訊 息 而 違 反 條 例 , 應 由 僱 員 抑 或 僱 主 負 責 ?
問 1.4 某 公 司 旗 下 有 多 家 分 行 , 如 收 訊 人 只 向 其 中 一 家 分 行 提 出 取 消 接 收 要 求 , 其 他 分 行 可 否 向 該 收 訊 人 發 送 電 子 商 業 訊 息 ?
問 1.5 電 話 促 銷 商 委 託 代 理 人 代 為 發 送 商 業 電 子 訊 息 , 雙 方 簽 署 的 合 約 列 明 該 代 理 人 必 須 遵 從 條 例 的 規 定 。 倘 若 後 來 違 反 條 例 , 該 合 約 是 否 足 以 成 為 電 話 促 銷 商 的 免 責 辯 護 ?
問 1.6 我 聘 請 代 理 人 代 表 公 司 發 出 商 業 電 子 訊 息 , 如 果 代 理 人 未 經 收 訊 人 同 意 , 向 拒 收 訊 息 登 記 冊 的 登 記 號 碼 發 送 商 業 電 子 訊 息 , 我 是 否 需 要 承 擔 法 律 責 任 ?
2. 關 於 發 送 商 業 電 子 訊 息 的 雜 項 問 題
問 2.1 我 的 公 司 將 發 送 商 業 電 子 訊 息 的 工 作 外 判 予 一 家 市 場 推 廣 公 司 。 應 提 供 哪 一 方 的 發 送 人 資 料 ?
問 2.2 如 顯 示 的 來 電 線 路 識 別(CLI) 資 料 並 非 來 電 的 號 碼 ( 例 如 部 分 舊 式 自 動 用 戶 交 換 機 (PABX) 系 統) , 訊 息 發 送 人 會 否 被 視 為 違 反 條 例 ?
問 2.3 發 出 訊 息 的 電 郵 地 址 有 何 規 定 ?
問 2.4 如 宣 傳 電 郵 訊 息 來 自 無 法 接 收 電 郵 的 「 請 勿 回 覆 」 電 郵 帳 戶 , 發 送 人 會 否 被 視 為 違 反 條 例 第 2 部 ?
問 2.5 如 訊 息 載 有 「 如 不 回 覆 本 訊 息 , 我 們 將 假 定 你 同 意 繼 續 接 受 我 們 所 發 送 的 訊 息 。 」 的 陳 述 , 而 收 訊 人 並 無 回 覆 訊 息 , 發 送 人 能 否 假 設 收 訊 人 已 經 同 意 ?
問 2.6 從 交 換 名 片 的 行 為 , 是 否 可 推 論 其 中 一 方 同 意 接 收 由 另 一 方 所 發 出 的 商 業 電 子 訊 息 ?
問 2.7 我 們 從 不 同 來 源 收 集 電 子 地 址 而 建 立 了 一 個 資 料 庫 。 我 們 怎 能 確 保 該 資 料 庫 能 夠 合 法 使 用 ?
 
 
1. 不 同 業 務 關 係 的 責 任
 
問 1.1 : 如 電 話 促 銷 商 向 清 單 供 應 商 租 用 / 取 得 發 送 清 單 , 產 生 發 送 清 單 的 方 法 卻 違 反 條 例 , 應 由 促 銷 商 還 是 清 單 供 應 商 負 上 法 律 責 任 ? 如 清 單 供 應 商 已 結 束 業 務 , 電 訊 局 會 如 何 處 理 此 個 案 ?

答 : 條 例 第 15 、 16 及 17 條 禁 止 在 與 未 經 收 訊 人 同 意 而 發 送 商 業 電 子 訊 息 有 關 連 的 情 況 下 供 應 、 獲 取 和 使 用 地 址 收 集 軟 件 及 地 址 收 集 清 單 。 如 有 關 的 發 送 清 單 為 地 址 收 集 清 單 , 供 應 商 在 第 15 條 ( 供 應 地 址 收 集 清 單) 下 須 負 上 法 律 責 任 , 電 話 促 銷 商 則 在 第 16 及 / 或 17 條 ( 取 得 及 / 或 使 用 地 址 收 集 清 單 ) 下 須 負 上 法 律 責 任 。 當 事 人 如 能 證 明 他 已 採 取 所 有 合 理 預 防 措 施 及 盡 了 一 切 應 盡 的 努 力 以 避 免 觸 犯 該 罪 行 , 即 可 以 此 作 為 免 責 辯 護 。

即 使 清 單 供 應 商 可 能 已 經 結 束 業 務 , 條 例 第 60 條 列 明 , 於 作 出 該 違 法 行 為 時 , 負 責 該 公 司 / 機 構 的 內 部 管 理 的 董 事 、 高 級 人 員 或 其 他 人 亦 可 能 須 就 該 違 法 行 為 負 上 法 律 責 任 。 因 此 , 即 使 清 單 供 應 商 的 公 司 不 再 存 在 , 清 單 供 應 商 的 相 關 董 事 可 能 仍 須 負 上 法 律 責 任 。

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問 1.2 : 如 租 用 發 送 清 單 , 而 收 訊 人 提 出 取 消 接 收 要 求 , 應 由 租 用 清 單 的 電 話 促 銷 商 還 是 清 單 供 應 商 負 責 處 理 取 消 接 收 要 求 ?

答 : 條 例 第 9 條 規 定 , 取 消 接 收 選 項 必 須 讓 收 訊 人 可 發 送 取 消 接 收 要 求 至 授 權 發 送 訊 息 的 個 人 或 機 構 。 因 此 , 授 權 發 送 訊 息 的 一 方 應 該 負 責 。 不 過 , 雙 方 可 能 有 其 他 商 業 安 排 , 例 如 電 話 促 銷 商 將 整 項 促 銷 活 動 外 判 予 供 應 商 , 屆 時 可 能 需 根 據 合 約 安 排 決 定 法 律 責 任 的 問 題 。

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問 1.3 : 如 某 機 構 的 僱 員 發 送 商 業 電 子 訊 息 而 違 反 條 例 , 應 由 僱 員 抑 或 僱 主 負 責 ?

答 : 僱 員 及 僱 主 均 可 能 需 要 負 責 。 根 據 條 例 第 59 (1) 條 , 僱 員 所 作 出 的 任 何 作 為 或 從 事 的 任 何 行 為 , 須 視 為 ( 就 條 例 的 目 的 而 言 ) 由 他 亦 是 其 僱 主 所 作 出 或 從 事 的 , 不 論 該 僱 主 是 否 知 悉 或 批 准 作 出 該 作 為 或 從 事 該 行 為 。 有 關 免 責 辯 護 的 條 文 , 請 參 閱 條 例 第 59 (3) 和 59 (4) 條 。

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問 1.4 : 某 公 司 旗 下 有 多 家 分 行 , 如 收 訊 人 只 向 其 中 一 家 分 行 提 出 取 消 接 收 要 求 , 其 他 分 行 可 否 向 該 收 訊 人 發 送 電 子 商 業 訊 息 ?

答 : 若 訊 息 是 由 某 實 體 的 其 中 一 家 分 行 發 出 , 該 訊 息 應 當 作 由 該 實 體 發 出 。 如 收 訊 人 只 向 該 實 體 的 其 中 一 家 分 行 提 出 取 消 接 收 要 求 , 該 取 消 接 收 要 求 應 當 作 是 向 該 實 體 發 出 。 因 此 , 該 實 體 的 其 他 分 行 不 應 再 向 該 收 訊 人 發 送 商 業 電 子 訊 息 。

有 時 候 , 實 體 會 於 訊 息 中 提 供 選 項 供 收 訊 人 選 擇 取 消 接 收 個 別 分 行 的 訊 息 。 在 此 情 況 下 , 該 實 體 須 至 少 提 供 一 個 選 項 , 供 收 訊 人 選 擇 取 消 接 收 由 該 公 司 或 該 公 司 的 任 何 分 行 所 發 出 的 所 有 商 業 電 子 訊 息 。

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問 1.5 : 電 話 促 銷 商 委 託 代 理 人 代 為 發 送 商 業 電 子 訊 息 , 雙 方 簽 署 的 合 約 列 明 該 代 理 人 必 須 遵 從 條 例 的 規 定 。 倘 若 後 來 違 反 條 例 , 該 合 約 是 否 足 以 成 為 電 話 促 銷 商 的 免 責 辯 護 ?

答 : 該 合 約 可 能 不 足 以 成 為 免 責 辯 護 。 根 據 條 例 第 59 (3) 條 , 促 銷 商 如 證 明 他 已 採 取 切 實 可 行 的 步 驟 , 以 防 止 代 理 人 違 反 條 例 , 即 可 以 此 作 為 免 責 辯 護 。 在 決 定 電 話 促 銷 商 是 否 已 經 採 取 切 實 可 行 的 步 驟 時 , 電 訊 局 長 將 考 慮 個 別 個 案 的 所 有 相 關 事 實 和 證 據 。 除 了 簽 署 合 約 之 外 , 電 話 促 銷 商 應 採 取 其 他 切 實 可 行 的 步 驟 ( 如 有 的 話) , 以 防 止 代 理 人 違 反 條 例 。

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問 1.6 : 我 聘 請 代 理 人 代 表 公 司 發 出 商 業 電 子 訊 息 , 如 果 代 理 人 未 經 收 訊 人 同 意 , 向 拒 收 訊 息 登 記 冊 的 登 記 號 碼 發 送 商 業 電 子 訊 息 , 我 是 否 需 要 承 擔 法 律 責 任 ?

答 : 你 和 代 理 人 都 可 能 需 要 承 擔 法 律 責 任 。 根 據 條 例 第 59(2) 條 , 你 的 代 理 人 所 作 出 的 任 何 作 為 或 從 事 的 任 何 行 為 , 須 視 為 由 代 理 人 亦 是 你 的 公 司 所 作 出 或 從 事 的 。 因 此 , 你 應 採 取 切 實 可 行 的 步 驟 , 防 止 代 理 人 觸 犯 條 例 。

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2. 關 於 發 送 商 業 電 子 訊 息 的 雜 項 問 題
 
問 2.1 : 我 的 公 司 將 發 送 商 業 電 子 訊 息 的 工 作 外 判 予 一 家 市 場 推 廣 公 司 。 應 提 供 哪 一 方 的 發 送 人 資 料 ?

答 : 載 列 發 送 人 資 料 旨 在 讓 收 訊 人 識 別 進 行 促 銷 活 動 的 發 送 人 身
分 。 商 業 電 子 訊 息 的 「 發 送 人 」 一 般 指 促 銷 產 品 / 服 務 的 個 人 / 機 構 , 而 並 非 只 負 責 發 送 訊 息 的 個 人 / 機 構 。 如 只 把 發 送 的 程 序 外 判 , 訊 息 中 的 「 發 送 人 資 料 」應 識 別 授 權 發 送 訊 息 的 機 構 。 不 過 也 有 例 外 情 況 , 例 如 向 客 戶 / 會 員 要 約 提 供 產 品 ( 來 自 另 一 家 產 品 供 應 商) 的 轉 售 商 / 機 構 , 須 在 訊 息 中 提 供 自 己 的 資 料 ( 而 並 非 產 品 供 應 商 的 資 料 ) 作 為 發 送 人 資 料 。 因 此 , 應 視 乎 個 別 情 況 而 定 。

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問 2.2 : 如 顯 示 的 來 電 線 路 識 別 (CLI) 資 料 並 非 來 電 的 號 碼 ( 例 如 部 分 舊 式 自 動 用 戶 交 換 機 (PABX) 系 統 ) , 訊 息 發 送 人 會 否 被 視 為 違 反 條 例 ?

答 : 條 例 第 13 條 規 定 , 發 送 人 不 得 隱 瞞 發 訊 號 碼 的 來 電 線 路 識 別 資 料 或 保 留 該 資 料 而 不 給 予 接 收 一 方 。 第13 條 並 無 規 定 來 電 線 路 識 別 資 料 必 須 與 來 電 號 碼 相 同 。 不 過 , 應 留 意 條 例 第 24 條 禁 止 發 送 人 捏 改 有 香 港 聯 繫 的 多 項 商 業 電 子 訊 息 的 標 頭 資 料 ( 包 括 來 電 線 路 識 別 資 料 ) 。 另 外 , 根 據 條 例 第 8 條 和 規 例 第 5 條 的 規 定 , 商 業 電 子 訊 息 須 載 有 授 權 發 送 一 方 的 聯 絡 電 話 號 碼 。

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問 2.3 : 發 出 訊 息 的 電 郵 地 址 有 何 規 定 ?

答 : 就 發 出 訊 息 的 電 子 地 址 而 言 , 條 例 禁 止 :

(a) 使 用 自 動 化 方 法 設 立 多 個 電 郵 地 址 ( 條 例 第 19 條 ) 。 濫 發 電 郵 者 通 常 使 用 該 等 帳 戶 一 段 短 時 間 ( 自 動 用 後 即 棄 帳 戶 ) , 在 濫 發 電 郵 活 動 被 偵 測 之 前 避 開 過 濾 措 施 。 然 而 , 資 訊 科 技 系 統 管 理 員 或 電 訊 服 務 供 應 商 可 合 法 使 用 該 等 手 稿 程 式 , 以 管 理 資 訊 系 統 或 提 供 公 共 電 訊 服 務 。 他 們 以 此 身 分 行 事 時 , 將 獲 豁 免 ;

(b) 使 用 捏 改 的 資 料 登 記 多 個 電 郵 或 註 冊 域 名 ( 條 例 第 25 條 ) ; 以 及

(c) 虛 假 地 表 示 自 己 是 多 個 電 郵 地 址 的 登 記 人 或 域 名 的 註 冊 人 ( 條 例 第 26 條 ) 。 例 如 , 濫 發 電 郵 者 可 選 擇 一 個 由 某 家 公 司 註 冊 的 域 名 而 該 公 司 已 停 止 運 作 一 段 時 間 。 透 過 冒 認 為 該 域 名 的 註 冊 人 , 濫 發 電 郵 者 可 能 會 更 改 域 名 的 設 定 , 以 便 能 夠 發 出 大 量 電 郵 而 不 會 被 過 濾 為 濫 發 電 郵 。

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問 2.4 : 如 宣 傳 電 郵 訊 息 來 自 無 法 接 收 電 郵 的 「 請 勿 回 覆 」 電 郵 帳 戶 , 發 送 人 會 否 被 視 為 違 反 條 例 第 2 部 ?

答 : 規 例 第 5 條 規 定 , 電 郵 訊 息 必 須 載 有 發 送 人 的 聯 絡 電 郵 地 址 , 但 沒 有 規 定 該 聯 絡 電 郵 地 址 必 須 為 發 送 訊 息 的 電 郵 地 址 。

根 據 規 例 第 9 (1) 條 , 電 郵 訊 息 必 須 提 供 一 個 能 夠 接 收 從 收 訊 人 用 作 取 閱 電 郵 的 電 訊 裝 置 傳 送 取 消 接 收 要 求 的 取 消 接 收 選 項 ( 例 如 電 郵 地 址 、 網 頁 或 網 址 ) 。 然 而 , 規 例 沒 有 規 定 作 為 取 消 接 收 選 項 的 電 郵 地 址 必 須 為 發 送 訊 息 的 電 郵 帳 戶 。

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問 2.5 : 如 訊 息 載 有 「 如 不 回 覆 本 訊 息 , 我 們 將 假 定 你 同 意 繼 續 接 受 我 們 所 發 送 的 訊 息 。 」 的 陳 述 , 而 收 訊 人 並 無 回 覆 訊 息 , 發 送 人 能 否 假 設 收 訊 人 已 經 同 意 ?

答 : 條 例 第 5 條 就 發 送 商 業 電 子 訊 息 的 「 同 意 」 列 明 定 義 。 僅 默 許 訊 息 中 的 陳 述 並 不 足 以 推 斷 為 同 意 接 收 商 業 電 子 訊 息 。 發 送 人 聲 稱 已 取 得 收 訊 人 同 意 前 , 必 須 獲 得 收 訊 人 的 明 確 指 示 ( 例 如 在 網 頁 按 下 同 意 鍵 、 發 送 回 覆 電 郵 / 傳 真 / 短 訊 等 ) 。

如 收 訊 人 並 無 回 覆 訊 息 ( 即 並 無 同 意 或 反 對 進 一 步 接 收 訊 息 ) , 在 選 擇 不 接 收 機 制 (opt-out regime) 下 , 發 送 人 仍 可 繼 續 向 收 訊 人 發 送 訊 息 , 直 至 收 訊 人 提 出 取 消 接 收 要 求 為 止 。

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問 2.6 : 從 交 換 名 片 的 行 為 , 是 否 可 推 論 其 中 一 方 同 意 接 收 由 另 一 方 所 發 出 的 商 業 電 子 訊 息 ?

答 : 條 例 第 5 條 列 明 同 意 發 送 商 業 電 子 訊 息 的 定 義 。 這 問 題 的 爭 論 點 是 交 換 名 片 的 行 為 能 否 合 理 推 論 為 取 得 同 意 , 這 必 須 視 乎 個 別 情 況 而 定 。 不 過 , 以 下 有 兩 個 例 子 可 幫 助 說 明 「 合 理 推 論 」 的 概 念 。 如 果 參 展 商 在 名 片 收 集 箱 上 清 楚 列 明 會 向 留 下 名 片 的 人 士 發 送 進 一 步 的 產 品 資 料 , 則 可 合 理 推 論 留 下 名 片 的 人 同 意 接 收 參 展 商 的 進 一 步 訊 息 。 相 反 , 如 名 片 收 集 箱 並 無 顯 示 此 訊 息 , 則 不 可 合 理 推 論 留 下 名 片 的 人 士 已 給 予 同 意 ( 因 為 有 關 人 士 可 能 只 想 收 取 免 費 禮 品 而 留 下 名 片 ) 。

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問 2.7 : 我 們 從 不 同 來 源 收 集 電 子 地 址 而 建 立 了 一 個 資 料 庫 。 我 們 怎 能 確 保 該 資 料 庫 能 夠 合 法 使 用 ?

答 : 在 與 發 送 商 業 電 子 訊 息 有 關 連 的 情 況 下 , 條 例 第 16 、 17 和 18 條 禁 止 使 用 地 址 收 集 軟 件 或 地 址 收 集 清 單 或 自 動 化 方 法 以 產 生 電 子 地 址 。 倘 若 資 料 庫 或 其 部 分 並 非 經 由 上 述 來 源 訂 立 / 收 集 , 便 不 會 違 反 條 例 。 然 而 , 如 不 肯 定 電 子 地 址 的 來 源 , 則 須 採 取 合 理 的 步 驟 , 確 保 資 料 庫 不 會 載 有 來 自 上 述 違 法 來 源 的 地 址 。 否 則 , 你 最 好 先 取 得 電 子 地 址 登 記 使 用 者 的 同 意 , 然 後 才 繼 續 發 送 商 業 電 子 訊 息 。

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